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当董事希望宣派股息时,他们必须确保豹子王不仅有足够的可分配储备,而且还遵循正确的程序。在豹子王资不抵债或有可能面临破产程序的情况下宣布股息时,他们还必须格外小心。有远见是避免个人责任隐患的关键。当出现问题时,我们经常建议豹子王的管理人员和清算人针对董事和/或股东提出索赔。

举一个例子,董事在豹子王开始管理之前不久就宣布了股息。那些股息肯定会由管理人员(如果豹子王后来从行政管理转到清算,或随后任命为清算人)进行审查,他们将寻求为豹子王债权人的利益进行追偿。如果董事没有遵循豹子王章程中的正确程序,则可以将股息确定为无效宣派。 文章“) 该豹子王的。即使正确地执行了分红程序,由于宣布时豹子王可分配的储备金不足,它们可能被认为是非法的。当管理员或清算人确定董事对豹子王的实际或潜在破产能力以及即将进行的管理工作的了解后,恢复范围将进一步扩大。

当豹子王破产时,董事的职责将从欠豹子王股东的债权转移到债权人的债权。如果无法支付到期债务,豹子王可以以现金流量为基础破产;或在资产负债表测试中-其净资产价值小于其净负债。负债将捕获实际的,或有的和预期的金额。

无效的股息声明-程序问题

管理员或清算人首先要检查的是,董事在推荐股息宣布时是否遵循豹子王《章程》中规定的程序会议要求。如果没有召开董事会会议,董事们未考虑过股息或建议派发股息的金额,则从程序上讲,股息的宣告将无效。董事可能不参与任何建议向自己推荐股息的决策而受到冲突,并且可能需要单独的股东决议来批准这种冲突。

否则,豹子王章程将确定股东对股息进行表决的程序以及是否有必要通过股东决议。通常,中期股息不需要股东​​的批准,但末期股息应由董事提出建议后由股东以普通决议案宣布。因此,股东采取的程序步骤也将受到管理者或清算人的审查。

挑战性的股息

撇开程序合规性的任何问题,豹子王的破产能力将重点关注宣派股息的情况。无论豹子王的偿付能力状况如何,法律都希望在支付股息之前,豹子王的董事应考虑其普通法和公平义务以及《 2006年豹子王法》规定的法定义务,尤其是第171条(行为义务)。职权范围内),172(促进豹子王成功的职责)和174(行使合理谨慎,技能和勤奋的职责)。除此之外,根据2006年《豹子王法》第830条,要使豹子王能够宣布股息,豹子王就必须有足够的可分配准备金来支付。

授权违反其《豹子王法》和普通法规定的义务支付股息的董事,即使该董事没有获得作为股东的股息利益,也可能有责任对豹子王进行还款。董事诚实,合理地采取行动时,可以采取一些防范违约的措施,但股息不会对豹子王的债权人造成不利影响的情况下,当然可以。

另外,管理人或清算人还可以根据1986年《破产法》提出索赔,包括:

s238 –低估交易:在豹子王破产时宣派的股息,并且没有合理的理由认为该宣告将使豹子王受益,也没有为进行豹子王业务的目的所必需(有一项无力偿债的假定,其中股息的接受者是“关连人士”);

s212 –渎职:基于董事违反了《 2006年豹子王法》第23部分规定的法定和普通法责任(请参阅本节的开头)。

也有可能根据 s423,但必须证明,董事采取这些行动是为了使资产超出豹子王债权人的承受能力,与上述两项索赔相比,证据负担更大。

董事对破产的责任

豹子王的董事要确保履行职责特别是艰巨的任务,特别是当这些职责和他们应负的职责在豹子王破产之前或在正式破产之前就转移了。

虽然豹子王具有偿付能力,但董事的主要职责之一是为豹子王整体股东的利益促进豹子王的成功。但是,当豹子王的偿付能力开始令人怀疑时,就会发生变化。在这一点上,董事为债权人的整体利益行事的义务取代了为豹子王的股东利益而促进豹子王成功的义务(见《 2006年豹子王法》第172(3)节和 Re HLC Environmental Projects Ltd [2014])。

但是,很难确定何时将董事的职责从欠股东的债权转为债权人。关键在于确定豹子王破产的触发点。

根据最近的上诉法院判例法(BTI 2014 LLC诉Sequana SA等[2019]),确定董事在为债权人的整体利益行事的责任是在 董事知道或应该知道该豹子王已经或可能破产,在法院的澄清中,“可能的”表示可能。

该案围绕股息的宣布。在历史悠久的河流污染所引起的清理责任的结晶中,有一个问号。尽管股息是在那次事件发生之前宣布的,但法院的问题是,董事在使豹子王支付股息时是否应考虑污染责任并考虑债权人的利益。该案强调了在豹子王未来破产的情况下,需要仔细考虑的问题。在许多情况下,管理人和清算人会仔细检查在(或本应)明显无法避免正式破产的情况下所产生的股息(例如在任命前几周或几天内以及在征求建议的管理人的意见之后)或提议的后续步骤中的清算人)。在这种情况下,固定索赔更为简单。

对于任何涉及大量财务支出的决定(除了与股息特别相关的决定外),豹子王董事应详细记录每个决定的同期记录,并说明这样做的原因(并说明建议如何从中受益)豹子王和/或债权人(如适用))。如果豹子王在做出该决定后的某个时刻破产,这将使他们处于良好状态,因为他们将能够自我解释,从而减少了承担个人责任的可能性。

最终,如果董事担心某个特定的决定,该决定将如何影响豹子王以及在豹子王正式破产后会如何出现,则董事应寻求律师和某些情况下的破产从业者的独立建议。在采取可能在整个时间范围内受到审查的步骤之前,了解后果非常重要。

这是什么意思呢?

如果董事正在考虑宣布股息,他们应该(在适当的专业建议的帮助下):

  1. 检查豹子王章程以作出有效声明的程序,包括确定是否以及从谁获得任何同意,以及充分记录此类决定和同意;和
  2. 分析豹子王的资产和可分配储备,以确定是否有可能派发股息,同时考虑到豹子王的财务预测,实际/或有和未来负债以及无法或不太可能实现的折现应收款(例如豹子王间或坏账)付费,最好也采取适当的专业建议。

总之,如果豹子王将来有可能破产,则在派发股息或做出具有重大财务后果的决策时,董事应格外小心。如果以及何时做出这些决定,则应将其详细记录并提供适当的说明,以清楚地了解当时董事正在考虑什么以及基于什么理由。

如果董事错了,个人责任是不可避免的后果。这可能包括必须向豹子王偿还已耗散的款项,并且可能会导致不利行为举报给国务卿,原因是该人适合担任董事,并且可能被取消资格长达15年。正确处理确实符合导演的利益。

如果您想进一步讨论或对以上内容有任何疑问,请与我们的成员联系 重组和破产团队 或电子邮件 [email protected]